淺議注冊(cè)商標(biāo)的使用證據(jù)

《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》第29條第2款規(guī)定：“前款所指商標(biāo)的使用，包括將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他業(yè)務(wù)活動(dòng)。”

縱觀世界各國(guó)法律，明確在法律條文中規(guī)定何為商標(biāo)的使用并不是很多，大多數(shù)國(guó)家一般是在實(shí)際中個(gè)案認(rèn)定使用證據(jù)。

一、《丹麥商標(biāo)法》第4條第3款規(guī)定：在貿(mào)易活動(dòng)中的使用尤其是指

1、將標(biāo)記附著在商品或商品包裝上。

2、出售商品，將商品投入市場(chǎng)或儲(chǔ)存以供出售，或以所述標(biāo)記的名義提供服務(wù)。

3、以所述標(biāo)記的名義進(jìn)口或出口商品。

4、在商業(yè)文件或廣告中使用該標(biāo)記。

二、當(dāng)前常見的幾種主要的商標(biāo)使用證據(jù)

1.對(duì)商標(biāo)進(jìn)行大規(guī)模的廣告宣傳是使用該商標(biāo)的直接有力證據(jù)。如在報(bào)紙、雜志、電視、廣播等各種廣告媒體進(jìn)行商業(yè)宣傳。但政府公告包括《商標(biāo)公告》不包括在此。政府公告僅具有公示性，不具有商業(yè)性。如某企業(yè)提供的由某地方政府在當(dāng)?shù)貓?bào)紙上公告其商標(biāo)被該地方政府授予某種榮譽(yù)稱號(hào)的證據(jù)，此種證據(jù)為政府公告，不視為使用商標(biāo)的證據(jù)。筆者認(rèn)為，判斷一個(gè)“廣告”是否可以作為商標(biāo)的使用證據(jù)應(yīng)以是否基于商業(yè)用途而進(jìn)行的作為標(biāo)準(zhǔn)。在新聞媒體上作新聞報(bào)道而涉及到某一商標(biāo)，由于其是以新聞的性質(zhì)刊登的，不具有商業(yè)性質(zhì)，同樣由于其不是“廣告”而不視為使用證據(jù)。

2、許可他人使用商標(biāo)，被許可人的使用視為該商標(biāo)的使用，但應(yīng)當(dāng)由注冊(cè)人向商標(biāo)局提供上述使用證明及商標(biāo)使用許可合同。Trips協(xié)議第19條第2款明文規(guī)定了“在商標(biāo)注冊(cè)人控制的他人使用”(主要指被許可人的使用)，符合“其為維持注冊(cè)所要求的使用”?！兜聡?guó)商標(biāo)法》第26條第2款和《丹麥商標(biāo)法》第25條第2款對(duì)此也有類似規(guī)定。

3、完全以出口為目的，在本國(guó)內(nèi)將商標(biāo)附著于商品或者其包裝物、包裹物，也視為該商標(biāo)在本國(guó)內(nèi)的使用?！兜聡?guó)商標(biāo)法》第26條第2款、《丹麥商標(biāo)法》第25條第2款及《加拿大商標(biāo)和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》對(duì)此也有類似規(guī)定。

三、服務(wù)商標(biāo)的使用

由于服務(wù)的行業(yè)地域性強(qiáng)，流動(dòng)性差，而且是無(wú)形的，導(dǎo)致服務(wù)商標(biāo)的使用和商品商標(biāo)的使用相比有所不同，有時(shí)并不是像商品商標(biāo)那樣直觀地體現(xiàn)出來(lái)。因此服務(wù)商標(biāo)的使用主要體現(xiàn)在廣告宣傳、服務(wù)工具、服務(wù)場(chǎng)所、招牌、服務(wù)公關(guān)用品、帶有服務(wù)商標(biāo)的賬冊(cè)、發(fā)票、合同、服務(wù)人員穿著等方面對(duì)服務(wù)商標(biāo)的使用。

商標(biāo)所有人不可控制的經(jīng)濟(jì)或法律原因而導(dǎo)致的不使用，可以作為不使用的正當(dāng)理由，如：政府在3年中不允許進(jìn)口某種商品或其它的政府行為而使某注冊(cè)商標(biāo)在一定時(shí)期不可能使用的，也均應(yīng)視為是“有正當(dāng)理由”而沒有使用。